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扫黑除恶专题讲座之“软暴力”


尊知刑辩团队

ZunZhi Criminal Defence 

Team

尊知刑事辩护团队是由陕西尊知律师事务所主任、资深刑事辩护律师雷大学组建并担任首席辩护律师,团队由高天虎律师、马立律师、晁全武律师、樊玮律师、廖长春、寇磊磊、王欣、杨鹏元、曹晓文、宁宇锋、赵雪银、韩龙飞(实习)律师等组建而成。

我团队专注刑事辩护,理论知识深厚,实务经验丰富,团队老中青律师相结合,各取所长,相互配合,最大限度地发挥集体智慧和团队力量,通过团队协作,按照标准化、流程化的办案程序办理每个刑事案件;同时根据每个案件的不同案情和特点,通过团队?#21009;鄭?#21046;定个案的最佳辩护方案,努力为当事人提供高质量、更有效的辩护。近三年来,我团队办理刑事辩护案件达百件之多,积累了丰富的辩护经验,也取得了丰硕的成果,获得?#35828;?#20107;人的高度认可和好评。

谷雨已过,夏至将至;?#27721;?#24050;去,气温日暖?#25381;?#29983;百谷,未艾方兴。在这生机盎然的时节,在这蓬勃向上的年纪,在这求知奋进的当下,陕西尊知律师事务所:“学习的游戏——夏至将至”学习活动如火如荼的开展起来。

学习是法律人的基本素养,“一日不学如隔三秋”是成功法律人的必备修养。学经验、学技巧,都抵不上学法律,法律对律师而言,是驰骋疆场之利剑、是遨游瀚海之桅帆、是不懈移山之锹具、是勇攀高峰之斧镐!

本次尊知人的学习是针对扫黑除恶专项活动开展的,内容为《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于办理实施“软暴力”的刑事案件若干问题的意见?#32602;?#19979;文简称:《意见?#32602;?/span>

(解析实况)

5.1快乐
《意见》概览

《意见》全文共12个条文。第1条“软暴力”的概念、第2条“软暴力”违法犯罪手段的表?#20013;问健?#31532;3条满足两个“足以”的行为、第4条“软暴力”手段的法律属性、第5—11条认定?#25353;?#32602;、第12条生效时间。

“软暴力”历?#36153;?#38761;

根据现有大数据检索的结果,“软暴力”一词在我国法律文件中共出现过三次:

最早提出“软暴力”一?#23454;?#27861;律文件为两高一部《关于依法惩处侵害公民个人信息犯罪活动的通知?#32602;?#20844;通字〔2013〕12号):?#25353;?#31867;犯罪不仅危害公民的信息安全,而且极易引发多种犯罪,成为电信诈骗、网络诈骗?#32422;?#28363;扰型“软暴力”等信息犯罪的根源,甚至与绑架、敲诈勒索、暴力追债等犯罪活动相结合,影响人们群众的安全感,威胁社会和谐稳定。”

第二次出现为2018年1月16日两高?#35762;俊?#20851;于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》法发〔2018〕1号:“四、依法惩处利用“软暴力”实施的犯罪。”

最近一次出现是2019年4月9日实施的两最?#35762;俊?#20851;于办理实施“软暴力”的刑事案件若干问题的意见》。

“软暴力?#22791;?#24565;

?#35009;?#26159;“软暴力?#20445;?#20854;概念究竟应当如何认定?本次颁布《意见》对此有明确规定:“软暴力”是指行为人为谋取不法利益或形成非法影响,对他人或者在有关场所进行滋扰、纠缠、哄闹、聚众造势等,足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制,或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全,影响正常生活、工作、生产、经营的违法犯罪手段。

简而言之,“软暴力”的目的:为谋取不法利益或形成非法影响;行为行为表现:滋扰、纠缠、哄闹、聚众造势;作用对象:他人、有关场所;行为后果:两个“足以”。

(解析实况)

“软暴力”表?#20013;问?/p>

(一)侵犯人身权利、民主权利、财产权利的手段,包括但不限于跟踪贴靠、扬言传播疾病、揭发隐私、恶意举报、诬告陷害、破坏、霸占财物等;

(二)扰乱正常生活、工作、生产、经营秩序的手段,包括但不限于非法侵入他人住宅、破坏生活设施、设置生活?#20064;?#36148;报喷字、拉挂横幅、燃放鞭炮、播放哀乐、摆放花圈、泼洒污物、断水?#31995;紜?#22581;门阻工,?#32422;?#36890;过驱赶从?#31561;?#21592;、派驻人员据守等方式直接或间接地控制厂房、办公区、经营场所等;

(三)扰乱社会秩序的手段,包括但不限于摆场架势示威、聚众哄闹滋扰、拦路闹事等;

(四)其他符合本意见第一条规定的“软暴力”手段。

通过信息网络或者通讯工具实施,符合本意见第一条规定的违法犯罪手段,应当认定为“软暴力”。

(课件概览)

两个“足以”认定

行为人实施“软暴力?#20445;?#20855;有下列情形之一,可以认定为足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全或者影响正常生活、工作、生产、经营:

(一)黑恶势力实施的;(二)以黑恶势力名义实施的;(三)曾因组织、领导、参加黑社会性质组织、恶势力犯罪集团、恶势力?#32422;?#22240;强迫交易、非法拘禁、敲诈勒索、聚众?#25918;埂?#23547;衅滋事等犯罪受过刑事处罚后又实施的;(四)携带凶器实施的;(五)有组织地实施的或者足以使他人认为暴力、威胁具有现实可能性的;(六)其他足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全或者影响正常生活、工作、生产、经营的情形。

认定“以黑恶势力名义实施?#20445;?/span>由多人实施的,编造或明示暴力违法犯罪经历进行恐吓的,或者以?#21592;?#32452;织、头目名号、统一着装、?#26376;段?#36523;、特殊标识?#32422;?#20854;他明示、暗示方?#21073;?#36275;以使他人感知相关行为的有组织性的,应当认定为“以黑恶势力名义实施”。

两个例外

1、由多人实施的,只要有部?#20013;?#20026;人符合本条第一款第(一)项至第(四)项所列情形的,该项即成立。

2、虽然具体实施“软暴力”的行为人不符合本条第一款第(一)项、第(三)项所列情形,但雇佣者、指使者或者纠集者符合的,该项成立。

涉及罪名


《意见》第四条:“软暴力”手?#38382;?#20110;《刑法》第二百?#25856;?#22235;条第五款第(三)项“黑社会性质组织行为特征”?#32422;啊?#25351;导意见》第14条“恶势力?#22791;?#24565;中的“其他手段”。  

法条牵引:《刑法》第二百?#25856;?#22235;条【组织、领导、参加黑社会性质组织罪;入境发展黑社会组织罪;包庇、纵容黑社会性质组织罪】组织、领导黑社会性?#23454;?#32452;织的,处七年以上有期徒刑,并处没收财产;积极参加的,处三年以上七年以下有期徒刑,可以并处罚金或者没收财产;其他参加的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利,可以并处罚金。

境外的黑社会组织的人员到中华人民共和国境内发展组织成员的,处三年以上十年以下有期徒刑。

国家机关工作人员包庇黑社会性?#23454;?#32452;织,或者纵容黑社会性?#23454;?#32452;织进行违法犯罪活动的,处五年以下有期徒刑;情节?#29616;?#30340;,处五年以上有期徒刑。

犯前三款罪又有其他犯罪行为的,依照数罪并罚的规定处罚。

黑社会性?#23454;?#32452;织应当同时具备以下特征:

(一)形成较稳定的犯罪组织,人数较多,有明确的组织者、领导者,骨干成员基本固定;

(二)有组织地通过违法犯罪活动或者其他手?#20301;?#21462;经济利益,具有一定的经济实力,以支?#25351;?#32452;织的活动;

(三)以暴力、威?#19981;?#32773;其他手段,有组织地多次进行违法犯罪活动,为非作恶,欺压、残害群众;

(四)通过实施违法犯罪活动,或者利用国家工作人员的包庇或者纵容,称霸一方,在一定区域或者行?#30340;冢?#24418;成非法控制或者重大影响,?#29616;?#30772;坏经济、社会生活秩序。

《指导意见》14条:具有下列情形的组织,应当认定为“恶势力”:经常纠集在一起,以暴力、威?#19981;?#32773;其他手段,在一定区域或者行?#30340;?#22810;次实施违法犯罪活动,为非作恶,欺压百姓,扰乱经济、社会生活秩序,造成较为恶劣的社会影响,但尚未形成黑社会性质组织的违法犯罪组织。恶势力一般为三人以上,纠集者相对固定,违法犯罪活动主要为强迫交易、故意伤害、非法拘禁、敲诈勒索、故意毁坏财物、聚众?#25918;埂?#23547;衅滋事等,同时还可能伴随实施开设赌场、组织卖淫、强迫卖淫、贩卖毒品、运输毒品、制造毒品、抢劫、抢夺、聚众扰乱社会秩序、聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序?#32422;?#32858;众?#25353;?#30776;抢”等。

在相关法律文书中的犯罪事实认定部分,可使用“恶势力”等表述加以描述。

《意见》第五条:采用“软暴力”手段,使他人产生心理恐惧或者形成心理强制,?#30452;?#23646;于《刑法》第二百二十六条规定的“威胁”、《刑法》第二百?#25856;?#19977;条第一款第(二)项规定的“恐吓?#20445;?#21516;时符合其他犯罪构成要件的,应当?#30452;?#20197;强迫交易罪、寻衅滋事罪定罪处罚。

《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条至第四条中的“多次”一般应当理解为二年内实施寻衅滋事行为三?#25105;?#19978;。三?#25105;?#19978;寻衅滋事行为既包括同一类别的行为,也包括不同类别的行为;既包括?#35789;?#34892;政处罚的行为,也包括已受行政处罚的行为。

法条牵引《刑法》第226条【强迫交易罪】以暴力、威胁手段强买强卖商品、强?#20154;?#20154;提供服务或者强?#20154;?#20154;接受服务,情节?#29616;?#30340;,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。

《刑法》第二百?#25856;?#19977;条【寻衅滋事罪】有下列寻衅滋事行为之一,破坏社会秩序的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制:

(一)随意殴打他人,情节恶劣的;

(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人,情节恶劣的;

(三)强拿硬要或者任意损毁、?#21152;?#20844;?#35762;?#29289;,情节?#29616;?#30340;;

(四)在公共场所起哄闹事,造成公共场所秩序?#29616;?#28151;乱的。

纠集他人多次实施前款行为,?#29616;?#30772;坏社会秩序的,处五年以上十年以下有期徒刑,可以并处罚金。

《意见》第六条有组织地多次短时间非法拘禁他人的,应当认定为《刑法》第二百三十八条规定的“以其他方法非法剥夺他人人身自由”。非法拘禁他人三?#25105;?#19978;、每次?#20013;?#26102;间在四小时以上,或者非法拘禁他人累计时间在十二小时以上的,应当以非法拘禁罪定罪处罚。

法条牵引:《刑法》第二百三十八条【非法拘禁罪】非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的,从重处罚。

犯前款罪,致人重伤的,处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的,处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的,依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。

为索取债务非法扣押、拘禁他人的,依照前两款的规定处罚。

国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的,依照前三款的规定从重处罚。

《最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》高检发释字〔2006〕2号:

二、国家机关工作人员利用职权实施的侵犯

公民人身权利、民主权利犯罪案件

(一)国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁案(第二百三十八条)

非法拘禁罪是指以拘禁或者其他方法非法剥夺他人人身自由的行为。

国家机关工作人员利用职权非法拘禁,涉嫌下列情形之一的,应予立案:

1、非法剥夺他人人身自由24小时以上的;

2、非法剥夺他人人身自由,并使用械具或者捆绑等恶劣手段,或者实施殴打、侮辱、?#25353;?#34892;为的;

3、非法拘禁,造成被拘禁人轻伤、重伤、死亡的;

4、非法拘禁,情节?#29616;兀?#23548;致被拘禁人自杀、自?#24615;?#25104;重伤、死亡,或者精神失常的;

5、非法拘禁3人?#25105;?#19978;的;

6、司法工作人员对明知是?#25381;?#36829;法犯罪事实的人而非法拘禁的;

7、其他非法拘禁应予追究刑事责任的情形。

4、非法侵入住宅罪

《意见》第七条:以“软暴力”手段非法进入或者滞留他人住宅的,应当认定为《刑法》第二百四十五条规定的“非法侵入他人住宅?#20445;?#21516;时符合其他犯罪构成要件的,应当以非法侵入住宅罪定罪处罚。

法条牵引:《刑法》第二百四十五条 【非法搜查罪、非法侵入住宅罪】非法搜查他人身体、住宅,或者非法侵入他人住宅的,处三年以下有期徒刑或者拘役。

司法工作人员滥用职权,犯前款罪的,从重处罚。

《意见》第八条:以非法?#21152;?#20026;目的,采用“软暴力”手段强?#20852;?#21462;公?#35762;?#29289;,同时符合《刑法》第二百七十四条规定的其他犯罪构成要件的,应当以敲诈勒索罪定罪处罚。

法条牵引:《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条中“二年内敲诈勒索三?#25105;?#19978;?#20445;?#21253;括已受行政处罚的行为。

《刑法》第二百七十四条 【敲诈勒索罪】敲诈勒索公?#35762;?#29289;,数额较大或者多次敲诈勒索的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他?#29616;?#24773;节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别?#29616;?#24773;节的,处十年以上有期徒刑,并处罚金。

(课件概览)

其他问题

关于罪数认定

《意见》第九条:采用“软暴力”手段,同时构成两种以上犯罪的,依法按照处罚?#29616;?#30340;犯罪定罪处罚,法律另有规定的除外。

《意见》第十条:根据本意见第五条、第八条规定,对已受行政处罚的行为追究刑事责任的,行为人先前所受的行政拘留处罚应当折抵刑期,罚款应当抵扣罚金。

关于共同犯罪

《意见》第十一条:、雇佣、指使他人采用“软暴力”手段强迫交易、敲诈勒索,构成强迫交易罪、敲诈勒索罪的,对雇佣者、指使者,一般应当以共同犯罪中的主犯论处。

为强索不受法律保护的债务或者因其他非法目的,雇佣、指使他人采用“软暴力”手段非法剥夺他人人身自由构成非法拘禁罪,或者非法侵入他人住宅、寻衅滋事,构成非法侵入住宅罪、寻衅滋事罪的,对雇佣者、指使者,一般应当以共同犯罪中的主犯论处;

关于违法阻却

因本人及近?#36164;?#21512;法债务、婚恋、家庭、邻里纠纷等民间矛盾而雇佣、指使,?#25381;性?#25104;?#29616;?#21518;果的,一般不作为犯罪处理,但经有关部门批评制止或者处理处罚后?#32422;?#32493;实施的除外。

关于生效时间

本意见自2019年4月9日起施行。

黑恶势力是社会毒瘤,是安稳隐?#36857;?#33509;不肃清,喜乐安?#24403;?#25104;为一句虚言。扫黑除恶不但是一句口号,更应该是一种执着:为人民服务的执着、为百姓谋利的执着、为安稳创条件的执着。扫黑除恶不能只?#35272;?#20844;?#19981;?#20851;、检察机关等公权力机关,更应该是社会联动、相互协作的全民行动。


扫黑除恶,从我做起;学法普法,律师先行!



主讲人:雷大学律师

课件制作:赵雪银实习律师

整理编辑:韩龙飞实习律师


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